中国保险监督管理委员会


中国保险监督管理委员会关于保险公司委托会计师事务所开展审计业务有关问题的通知
中国保险监督管理委员会




各保险公司：
为加强对保险公司资本金、股东资格、业务经营和财务状况的监督，根据《中华人民共和国保险法》和《保险管理暂行规定》的有关规定，保险公司向保险监管部门报送营业报告、财务会计报告和其他有关报告，应同时提交由符合规定条件的会计师事务所出具的审计报告。
为充分发挥注册会计师在保险监管中的作用，进一步提高监管效率，中国保监会对保险公司委托会计师事务所进行保险相关业务审计特作如下规定：
一、保险公司委托进行保险相关业务审计的会计师事务所应具备下列条件：
（一）由注册会计师及其他符合规定条件的人员依法在中国境内发起设立并执业3年以上，内部机构设置和管理制度健全。
（二）具有良好的社会声誉和职业道德记录，最近3年没有发生执业质量和职业道德问题并因此受过处罚。
（三）专职注册会计师不少于20名，其中至少有3人具有3年以上保险审计经验或保险从业经验。
（四）审计保险公司证券、期货业务的会计师事务所，应当具有证券、期货相关业务许可证。
二、保险公司有权自行选择符合上述条件的会计师事务所为其提供审计服务，但应当在签约之前将所委托的会计师事务所的相关资料，如：会计师事务所简介、主要服务内容和主要客户、负责人简历、3名具有保险审计经验或保险从业经验的注册会计师简历等送中国保监会备案。对于
由不符合上述条件的会计师事务所出具的审计报告，中国保监会将不予认可。
保险公司应积极配合注册会计师的工作，主动提供审计所需要的财务会计资料及其他相关资料，并承担相应的责任。
三、中国保监会有权对保险公司进行抽查，复核保险公司报送的经过会计师事务所审计的有关报告，如发现会计师事务所在审计过程中可能存在违规行为、重大工作疏漏或失误、隐瞒重大问题未向监管部门报告等，将通知中国注册会计师协会，对经核实问题严重的，可以要求保险公司
终止对该会计师事务所的委托。对属于保险公司责任的问题，中国保监会将依据有关法规进行处罚。
四、本通知自发布之日起开始执行。



1999年12月3日
　　　　　　　　　　　浅析撤销权在银行资产案件中的行使
　　　　　　　　　　　 —以某蔬菜加工厂无偿转让财产案为例

摘 要
　　在我国银行业经营规模快速增长的大好形势下，一些恶意骗贷的“老赖”拒不还贷的行为也不断涌现，他们企图采用各种各样的手段逃避银行债权的执行，其中最主要的方式是转移资产让银行无财产可执行，从而达到逃避债务的目的。这种问题已引起司法部门和监管部门的高度重视，并采取了行之有效的措施。本文试图从法律和实务相结合的方式，分析撤销权的起源、要件、行使及代位权的配合使用等，探讨银行对恶意转移财产逃废债务的行为的撤销，来维护银行的合法金融财产权益。

关键词：案件执行 逃废债务 撤销权 代位权


　　近年来，逃废银行金融债务案例时有发生，一些信用不佳的借款人为了逃避还款义务常常和金融机构玩起“金钱脱壳”的游戏，在借款到期银行收贷时往往财产转移、人去楼空，令银行资产保全无果而终，经常蒙受较大的经济损失。事实上，如果信贷资产管理人员在执行过程中能够及时有效地利用好合同法规定的债权人的撤销权，并辅助于代位权的行使或许可以及时挽回信贷资产的损失，维护银行的信贷资产的合法权益，下面就撤销权在信贷资产管理中的行使进行分析和探讨。
一、撤销权的概念
撤销权又称废罢诉权，起源于古罗马法的撤销之诉，法语译为“废罢诉权”，此诉讼为罗马法学家保罗所创。《中华人民共和国合同法》第七十四条规定：“因债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为” 。我国《合同法》的这条规定第一次在法律上确定了合同保全制度。这是立法上的一个巨大的进步，后来在合同法解释一、二也做了相关的司法解释，对撤销权的行使进行了进一步的解释完善，这便是信贷资产管理人员行使撤销权的法律规定。概括起来，债权人的撤销权，是指债权人对于债务人实施的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。
二、案例—某蔬菜加工厂与某金融机构纠纷案简介
某蔬菜加工厂于2006年8月20日在某金融机构贷款2000万元，于2007年8月20日到期，其中300万元贷款以其所有的机器设备办理抵押担保，其余1700万元贷款一以位于该镇的自有办公楼提供抵押担保，并依法办理了抵押登记手续。姜华为该蔬菜加工厂的法定代表人，和姜露为父女关系。2007年3月，姜华与自然人姜露签订一份《债权转让协议》，约定蔬菜加工厂将其对姜露担任法定代表人的万福食品有限公司的1600万元债权无偿转让给姜露个人。2007年4月，姜露将受赠的债权转为股份投入到万福食品有限公司，成为该公司的第一大股东。2007年6月，蔬菜加工厂也由原姜华的私营企业变更为某蔬菜加工有限公司，蔬菜加工厂的原一切债权债务均由某蔬菜加工有限公司概括承担。后来某蔬菜加工有限公司经营出现困难，连续数月拖欠银行利息，金融机构发现该公司已资不抵债，2007年9月，金融机构的资产管理人员前往工商行政管理局查询某蔬菜加工有限公司公司工商档案发现姜华无偿转让资产，涉嫌恶意逃废金融债权，转移资产没有通知债权人，而且严重影响了其偿债能力，有害于债权的行为发生在债权有效成立期间。在客观上，姜华明知蔬菜加工厂有巨额债务仍转让财产，主观上明显具有恶意，属于借款人恶意逃废金融债权的金蝉脱壳的行为。金融机构经过调查，于2007年9月依法提起了撤销权诉讼。法院判决该资产转让行为自始无效，姜露应当将接受的1600万元返还某蔬菜加工公司。
三、撤销权在银行资产案件中的行使要件
要行使撤销权，必须同时具备以下客观和主观要件。
（一）客观要件
1．债务人的行为。债务人实施以下合同行为或单独行为之一时，债权人可以向人民法院提起撤销权诉讼：
（1）债务人放弃其到期债权，对债权人造成损害的；
（2）债务人无偿转让财产，对债权人造成损害的；
（3）债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的；
（4）债务人放弃其未到期的债权或放弃债权担保，对债权人造成损害的；
（5）债务人恶意延长到期债权的履行期，对债权人造成损害的。
对于“明显不合理的低价”的认定，人民法院将会以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价;对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的高价。
债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院也可以根据债权人的申请参照合同法第七十四条的规定予以撤销。
本案例中，姜华作为个人独资企业的负责人，明知该企业具有大额的债务没有归还，确将企业的资产无偿转让给自己的女儿姜露，姜华的行为严重影响了企业的偿债能力，损害了金融机构的利益，金融机构有权提起诉讼，申请蔬菜加工厂撤销蔬菜加工厂与姜露的《债权转让协议》。
2.债务人的行为必须以财产为标的
债务人的财产因债务人的行为受到直接影响，债务人的财产积极减少或债务的消极增加的行为都是以财产为标的的行为。如果是基于身份关系等不以财产为标的的行为不在撤销权行使的范围内。
本案中，姜华无偿转让是1600万元的债权，该债权具有明显的财产性特征，且数额巨大，直接影响了债务人蔬菜加工厂的偿债能力。
3.债务人的行为须有害于债权
债务人实施有害于债权行为的情形有两种：一是因债务人的行为导致债务人的财产积极地减少，如转移所有权、设定他物权、放弃债权等；二是因债务人的行为使债务消极的增加，为他人设定抵押担保、提前清偿不到期的债务等，致使债务人不再具备承担债务的责任资产能力。
本案中，债务人无偿放弃1600万元的债权后，使按照正常蔬菜加工厂本应该拥有的1600万元的财产被积极减少。
4.债务人的行为必须发生在债权发生后有效成立且继续存在期间
本案中，债务人无偿转让1600万元债权的的行为发生在债务有效成立且存继续存续期间，直接影响了债权人的还债能力。
（二）主观要件
债务人具有损害债权人债权的恶意。对于放弃债权或赠与等无偿行为，受让人（收益人）不需要具有恶意撤销权即可成立；对于明显不合理的价格转让财产的有偿行为需要受让人（收益人）具有恶意，此处的恶意是指受让人（受益人）取得财产或收益时，知道债务人所为的行为有害于债权人债权实现的事实，并不是指具有债权人的意图，其构成也不要求受让人（受益人）与债务人串通。
本案中，债务人由于是无偿放弃债权，具有明显的主观逃废债务的恶意，受益人姜露由于是无偿接受债权，不需要具有恶意，撤销权的行使的主观要件成立。
四、撤销权在银行资产案件中的具体行使
（一）诉讼的法定期间及管辖法院
根据《合同法》及《合同法解释（一）》的规定，债权人提起撤销权诉讼的，撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由一年内向债务人住所地法院起诉。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。在诉讼时应将受益人或受让人列为第三人。
本案中，债权人金融机构在2007年9月知道撤销事由后立即提起撤销之诉没有超过诉讼时效。
（二）诉讼的效果
债权人金融机构对受让人或收益人姜露而言具有形成之诉的效力，已经撤销，债务人蔬菜加工厂与受让人或受益人姜露的无偿转让1600万元债权行为自始无效。债权人金融机构可以请求受让人或受益人姜露将财产返还给债务人蔬菜加工厂。
（三）诉讼费用
债权人金融机构胜诉，律师代理费、差旅费等必要费用由债务人蔬菜加工厂承担，第三人有过错的，适当分担。
五、代位权在银行资产案件中对撤销权行使的辅助
根据民法理论，由于撤销权属于合同效力的扩张，是合同相对性的原则的突破，是意思自治和交易安全的价值的利益平衡，其平衡点在于“债务人的行为是否有害于债权的实现”，虽然撤销权可以保护债权人的合法权利，但由于债权具有平等性，所以债权人金融机构虽然对1600万元的无偿转让债权进行了撤销，但债权人对债务人的1600万元的财产仍然不具有优先性。本案中金融机构在行使撤销权的同时还及时对受益人行使了代位权求偿权，有力地防止了行使撤销权后财产回到债务人手里在所有债务人中按比例分配，成功地将1600万元收回归还了蔬菜加工厂贷款1600万元，某金融机构又乘胜追击，行使抵押优先权，将抵押财产公开拍卖归还剩余本息。最终某金融机构成功收回2000万元的借款本息，同时也使恶意逃废债务的老赖的“金钱脱壳”无功而返。
总之，撤销权于1999年合同制定时确立后，经过最高人民法院审判委员会通过最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一) 和最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)的两次解释完善，现已成为应对逃废金融债务“老赖”的重要制度。银行资产保全人员在发现债务人恶意逃废金融债务时，可以向法院及时申请行使撤销权，并配合使用代位求偿权，以此来维护金融机构的合法权益。

作者：刘敬利，临商银行风险控制及法律合规部，法学学士，工商管理硕士，金融律师，电话：0539-8306716，手机：13518691771，Email:13518691771@139.com,地址：临沂市兰山区沂蒙路336号临商银行股份有限公司。