【案情回放】

2011年6月17日凌晨，被告人周某驾驶轿车至浙江省杭州市崇贤镇众望街，遇见之前存在矛盾的被害人祁某，双方发生纠纷后被人拉开。路上被告人周某越想越恼火，打电话纠集被告人冯某驾车过来摆平此事。两被告人会合后，驾驶汽车寻找祁某，路上遇见祁某骑一辆摩托车经过，在周某指认之后，冯某马上驾驶轿车调头追赶祁某，周某亦驾车调头紧跟。祁某见状便加大油门逃跑，冯某在并不宽敞的道路上不计后果地加速追赶，在行至众望街94号路段时，将骑摩托车的祁某撞倒在人行道上，经送医院抢救无效于当日死亡，经鉴定均系与地面撞击、摩擦致颅脑损伤死亡。

法院经审理后认为，被告人周某为泄愤报复，纠集被告人冯某并指认被害人祁某，冯某、周某先后驾驶汽车高速追逐祁某，由冯某高速猛烈撞击被害人祁某驾驶的摩托车，直接致祁某死亡，其行为均已构成故意杀人罪。被告人周某虽未明确指使冯某撞击被害人，但其纠集冯某驾车前来目的是泄愤报复对方，冯某驾车高速追逐被害人时，周某驾车紧跟，明知冯某的行为可能致被害人伤亡后果的发生而未提出制止或反对意见，在冯某撞击被害人后周某也未对冯某的撞击行为表示反对或不满，足见冯某的高速撞击行为，并未超出周某报复、摆平对方的概括性故意。故被告人周某与被告人冯某共同构成故意杀人罪，依法应承担相应的刑事责任。

【不同观点】

被告人冯某高速驾车直接撞击被害人，对被害人死亡结果的发生持直接故意态度；而被告人周某明知冯某的行为可能致被害人伤亡后果的发生而未提出制止或反对意见，在主观上对被害人死亡持一种放任态度。对于这种数被告人在主观意志因素上不完全一致的情形能否成立共同犯罪，法院在审理过程中存在以下几种观点：

第一种观点是“否定说”，认为共同犯罪只能由共同直接故意构成，间接故意不能构成共同犯罪。其理由是，根据我国刑法规定，共同犯罪不仅要有共同的犯罪行为，而且还要有共同的犯罪故意。也就是说，在共同犯罪中，犯罪人的行为是彼此联系、互助配合的，都在追求同一种结果，行为人有明确的共同的犯罪目的。而在间接故意犯罪中，由于行为人对危害结果所持的是放任态度，因而也就无所谓共同追求某种危害结果以及共同明确的犯罪目的。

第二种观点是“肯定说”，认为共同犯罪不仅包括共同直接故意犯罪，还包括共同间接故意犯罪以及直接故意和间接故意相结合的共同犯罪。其理由是，我国刑法关于共同犯罪的规定，只提出是两人以上的共同故意犯罪，并没有把它仅仅限制在共同直接故意的范围之内。当各个犯罪人在客观上具有相互配合、协调一致的犯罪行为，在主观上都对共同的犯罪行为可能产生的危害结果抱有放任的心理态度时，同样可以构成共同间接故意犯罪。

第三种观点是“折衷说”，认为共同犯罪要么只能由共同直接故意构成，要么只能由共同间接故意构成，至于一方是直接故意，另一方是间接故意这种情形，难以构成共同犯罪。其主要理由是，直接故意和间接故意虽都属犯罪故意，但性质是不同的，主要区别在于犯罪的直接故意是有目的的，因此，不同性质的犯罪故意不能构成共同犯罪。

【法官评析】

对两被告人应以故意杀人罪共同犯罪定罪处罚

在常见的典型的共同犯罪中，各被告人在主观上不仅有共同的认识，而且针对犯罪结果各被告人具有共同的希望与追求，也就是说各被告人在主观意志上持一种直接故意。然而在本案中，两被告人对于被害人死亡结果的发生所持的态度并非完全一致。对于这种情形能否成立共同犯罪？在能够成立共同犯罪的前提下判断的标准又是什么？

1．共同犯罪可以包含部分行为人持间接故意的情形

首先，从我国现行立法来看，认为共同犯罪不包括间接故意是缺乏法律根据的。我国刑法第二十五条规定：“共同犯罪是二人以上共同故意犯罪。”共同犯罪作为故意犯罪的一种特殊形式，当然不能脱离故意犯罪的概念而存在，应当受故意犯罪的内涵和处延的制约。而在关于故意犯罪的概念中，刑法明确规定包括希望和放任（即直接故意和间接故意）两种情况。据此，笔者认为，共同犯罪的故意，既包括共同直接故意，也包括共同间接故意，并且还包括直接故意和间接故意相结合的共同故意犯罪等三种情况。

其次，从我国刑法关于胁从犯的规定来看，实际上承认共同犯罪包括间接故意。因为胁从犯是指“被胁迫参与犯罪的人”，从其主观心理状态上来看，是不完全愿意参与犯罪的，他们一般都不存在犯罪的直接故意，大多数对危害结果的发生持的是容任的心理态度，而这一点正好符合间接故意犯罪的特征。协从犯之间接故意与其他主犯之直接故意构成共同犯罪，也说明间接故意与直接故意能够构成共同犯罪。

再次，在间接故意的共同犯罪中，没有存在共同犯罪目的的必要。目前，在我国刑法理论上，对间接故意构成的共同犯罪持否定观点的理论依据，就是在这种共同犯罪中，参与犯罪的各共同犯罪人之间没有共同的犯罪目的。笔者认为，这种观点是不正确的。第一，它把共同犯罪目的同共同犯罪故意简单地等同起来，混淆了两者之间的界限；第二，它忽视了犯罪目的并不是一切故意犯罪都必须具备的必不可少的条件。因为在故意犯罪的构成当中，犯罪目的并不是一个必要条件，而仅仅是一个选择条件，这对于共同故意犯罪来说当然也不例外。

最后，不承认共同犯罪包括间接故意难以应对司法实践的需要。从司法实践来看，间接故意与直接故意、间接故意与间接故意成立共同犯罪的案件广泛存在。数行为人均认识到自己与他人在共同实施犯罪，且均认识到了行为的社会危害性；但是针对犯罪结果，部分行为人持积极追求态度，部分行为人则持听之任之的放任态度。对于这种情形，司法实践中通常是作为共同犯罪来处理的。

共同犯罪中之所以包括间接故意，这是由共同犯罪主观罪过的复杂性所决定的。共同犯罪是两个或者以上行为人共同实施的故意犯罪行为，由于行为主体的复杂性，导致其在意志上也必然呈现多样化，而不可能像单独犯罪那样，行为人要么持希望的态度，要么持纵容的态度，两者不可同时并存。在共同犯罪中，不能要求各行为人也必须具备这种单一性的共同意志，而应当允许其他共同意志中同时包括希望和纵容两种心理状态。事实上，不管各个行为人对犯罪结果的发生持的是希望还是纵容的态度，都没有超出故意犯罪的范畴，因为直接故意和间接故意只有量的差别，并无质的不同。

2．间接故意与直接故意成立共同犯罪的判断标准问题

首先，在主观方面，各被告人具有共同的认识因素，但在意志因素上不追求完全同一，可以由间接故意与直接故意构成。

犯罪故意由认识因素与意志因素构成，其中认识因素要求行为人对自己行为的性质与危害结果有一个事先认识。同样，在间接故意构成的共同犯罪中，各共同犯罪人之间也必须具备认识上的共同性。具体来说：其一，在间接故意的共同犯罪中，各共同犯罪人都不仅认识到自己在实施某种犯罪，而且认识到还有其他共同犯罪人和自己一起在共同实施这种犯罪。这就是说，各个共同犯罪人不仅主观上都有犯意，而且要有犯意的联系，他们之间的犯意互相沟通，彼此协调。其二，各共同犯罪人对他们共同行为所造成的危害结果必须有所认识，至于预见的程度如何，不影响共同犯罪的成立。也就是说，共犯者是预见到必然发生，还是一方预见到必然发生，另一方预见到可能发生，并不影响共同犯罪的成立。此外，在意志因素上，每个共同犯罪人对他们共同犯罪的行为会发生的犯罪结果，都是明知并且抱有希望或者放任态度。当然，由于行为主体的复杂性，在这里并不要求完全同一，可以由间接故意与直接故意构成。

其次，在客观方面，各个共同犯罪人必须具有共同犯罪的行为，各行为对于犯罪结果的发生均具有原因力。

所谓共同犯罪的行为，包含两个方面内容：一是共同犯罪人都共同参与实施了某种犯罪活动，他们的犯罪行为紧密联系，互相配合；二是每个共同犯罪人的犯罪行为都是整个共同犯罪活动的有机组成部分，这些行为的总和正是共同犯罪结果发生的统一原因，从而每个共同犯罪人的犯罪行为与发生的犯罪结果之间，都具有因果关系。

具体到本案中，两被告人驾驶汽车高速追逐对方人员，冯某追上后猛烈撞击被害人驾驶的摩托车，直接致被害人死亡，其主观上对被害人死亡持直接故意态度。另一被告人周某虽未明确指使冯某撞击被害人，但其纠集冯某驾车前来目的是泄愤报复对方，明知冯某的行为可能致被害人伤亡后果的发生而未提出制止或反对意见，在冯某撞击被害人后也未表示反对或不满，足见冯某的高速撞击行为并未超出周某报复、摆平对方的概括性故意。从共同犯罪成立标准来看，在主观上两被告人都认识到了在狭窄道路上高速追逐他人，会导致致人死亡的结果发生；从客观行为上来说，在冯某驾车高速追逐被害人摩托车时，周某驾车紧跟，该行为对冯某无疑起到了精神鼓励与支持作用，促使冯某进一步加速追逐被害人，对被害人死亡结果的发生同样具有因果关系。故法院认定被告人冯某的直接故意与周某的间接故意能够成立共同犯罪，依法应承担相应的刑事责任是适当的。

（作者单位：浙江省高级人民法院 杭州市中级人民法院）
湖南省娄底市人民政府


娄底市人民政府关于印发《娄底市土地收购储备实施暂行办法》的通知

娄政发〔2003〕10号



各县、市、区人民政府，市经济技术开发区，市政府各局委、各直属机构：

《娄底市土地收购储备实施暂行办法》已经市人民政府同意，现予印发，请认真遵照执行。

二○○三年五月二十五日



娄底市土地收购储备实施暂行办法



第一章 总 则



第一条 为增强政府对土地供应的宏观调控，垄断土地一级市场，盘活存量土地资产，优化土地资源配置，节约和合理利用土地，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》等有关法律法规的规定，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条 娄底市市区范围内国有土地的收购储备，适用本办法。

第三条 本办法所称土地收购储备，是指土地收购储备机构依据有关法律法规，按照土地利用总体规划和城市规划，运用市场机制对收购、收回、新征用的土地进行前期开发并予以储备，有效调控各类非农建设用地，盘活存量土地资产，优化配置土地资源的行为。

第四条 娄底市土地收购储备中心在市土地收购储备委员会的领导和市国土资源局的具体监管下，代表政府实施土地收回、收购、征用储备和出让前期开发工作及日常工作。

市国土资源局、市城市建设投资开发有限责任公司、市经济技术开发区等城市规划区内所有存量国有土地、新增用地均属市土地收购储备中心储备的土地。上述三单位受市土地收购储备中心的委托对储备土地进行前期开发，并承担取得土地的全部费用及相关工作。上述单位已批准的存量土地及以后收购、收回、新征的土地出让按娄府阅〔2003〕39号纪要执行。

第五条 下列土地应当进行储备：

　　（一）市区范围内尚未确定使用权人的国有土地；

　　（二）因城市基础设施建设筹资需要征用的土地；

　　（三）土地使用期限届满应依法收回的国有土地；

　　（四）市政府依法收回的闲置国有土地；

　　（五）土地违法案件经依法查处、被市政府依法没收和责令退回的土地；

（六）因单位搬迁、解散、撤销、破产、产业结构调整或者其他原因调整应当收归政府的国有土地；

（七）以出让方式取得土地使用权后无力开发，又不具备转让条件，已闲置2年以上，由政府依法收回的土地；

（八）因实施城市规划、城市建设调整的废弃国有土地、经政府依法批准进行储备的新征土地；

　　（九）土地使用权人申请储备中心收购的土地；

（十）农村集体经济组织、村民委员会或村民小组全部成员成建制转为城镇居民后，原属于其成员单位集体所有的土地；

　　（十一）其他需要进行储备的国有土地。

第六条 土地收购储备工作实施预报制度。市区范围内凡符合本办法规定纳入储备的国有土地，用地单位或其主管部门应主动申报，将须储备的土地报告市土地收购储备中心。

第七条 市土地收购储备中心应根据城市建设规划和市区土地的实际状况，制定土地收购储备计划。

第八条 市土地收购储备中心依照法律、法规及本办法的规定将依法收回、收购、征用的土地进行开发利用，统一供应土地使用权；

土地收购储备应依法办理土地权属变更登记手续。

第九条 市计划、财政、建设、国土、规划、房产等职能部门应按各自职责，做好土地收购储备的相关工作。

第十条 土地使用权被依法收回或收购的单位和个人，必须按期交付土地使用权，并配合做好土地收购储备的相关工作。



第二章 土地收购储备



第十一条 土地储备应当遵守国家有关法律法规的规定。土地储备可采取实物储备、规划储备、信息储备的形式。实物储备是指对闲置土地、原划拨土地、依法转让土地和新增建设用地实行统一收回或通过收购、征用储备土地。规划储备是指土地收购储备委员会根据需要，由规划部门将规划用地红线图划给土地储备中心进行规划控制。信息储备是指对不急于收购或目前开发价值不大的土地，进行信息储备。

　　第十二条 土地收回、收购、征用储备的程序：

　　（一）国有土地使用权收回程序

1、前期调查。市土地收购储备中心对应依法收回的土地及没收的土地及地上建（构）筑物权属、面积、四至范围、土地用途等情况进行调查，做好勘测定界工作。对需要予以补偿的进行费用评估测算。

2、方案报批。根据前期调查的情况，市土地收购储备中心提出土地收回的具体方案，经市国土资源局和市土地收购储备委员会审核，报市人民政府批准。

3、土地补偿。市土地收购储备中心依法对收回国有土地使用权的土地，包括地面建（构）筑物，通过评估测算后，对土地使用权人给予相应补偿。

4、下达决定。市土地收购储备中心对批准收回的土地的具体位置、面积、土地用途、原使用权人及收回原因等予以公告，并以市人民政府名义下达《收回国有土地使用权决定书》，注销其土地登记和土地证书。

5、权属变更。实施收回的国有土地使用权是以出让方式取得的，原《国有土地使用权出让合同》自《收回国有土地使用权决定书》生效之日予以解除；收回的国有土地使用权是以划拨方式取得土地使用权的，原《国家建设征用土地审批单》自《收回国有土地使用权决定书》生效之日予以撤销。

市土地收购储备中心根据《收回国有土地使用权决定书》，申办土地、房产等权属变更登记手续。

（二）国有土地使用权收购程序

1、前期调查。市土地收购储备中心对收购的土地及地上建（构）筑物权属、面积、四至范围等各种资料及土地用途等情况进行调查、收集和审核，做好勘测定界工作，并制定收购计划。

2、费用评估测算。市土地收购储备中心根据调查和征询意见结果，会同有关部门进行土地收购补偿费用的评估测算；实行土地置换的，进行相应的土地费用测算。其补偿办法：

　　（1）国有土地使用权收购补偿标准：

划拨土地按住宅用地和工业用地收购时基准地价均值的25%~40%进行收购补偿；

出让土地使用补偿费按已支付的土地使用权出让金和追加的补偿费进行补偿。追加的补偿费按下列公式计算：追加的补偿费=（人民银行现行五年期定期存款利率×实际缴纳的土地出让金）×年限。

（2）以土地置换方式进行储备的，按规定和不同地类分别确定置换土地补偿费，由市土地收购储备中心与原土地使用权人结算差价。

3、方案报批。市土地收购储备中心根据土地权属调查、收购费用测算的结果，提出土地收购的具体方案，经市国土资源局审校，报市土地储备委员会审批。

4、签订合同。收购方案批准后，由市土地收购储备中心与原土地使用权人签订《国有土地使用权收购合同》。《国有土地使用权收购合同》应包括下列内容：

　　（1）收购的土地的位置、面积、用途及权属依据；

　　（2）土地收购补偿费用及其支付方式和期限；

　　（3）交付土地约定的他项权利义务；

　　（4）双方约定的其他权利义务；

　　（5）违约责任；

　　（6）纠纷的处理。

6、权属变更。收购的国有土地使用权是以出让方式取得的，原《国有土地使用权出让合同》自《国有土地使用权收购合同》生效之日予以解除；收购的国有土地使用权是以划拨方式取得的，原《国家建设征用土地审批单》自《国有土地使用权收购合同》生效之日予以撤销。

市土地收购储备中心根据《国有土地使用权收购合同》，申办土地、房产等权属变更登记手续；

7、交付土地。根据合同约定的期限和方式，原土地使用权人向市土地储备中心交付被收购的土地和地上建（构）筑物。被收购的土地使用权一经交付，即纳入土地储备库。入库土地需要进行前期开发的，由市土地收购储备中心进行前期开发和委托市城市建设投资开发有限责任公司、市经济技术开发区、市国土资源局等单位进行前期开发，其他任何单位不得进行土地的前期开发工作。

　　（三）新增建设用地储备程序

市土地收购储备中心根据城市建设需要和土地市场需求情况，适时以业主的身份批次新增建设用地进行储备。

1、项目论证。市土地收购储备中心根据建设项目和市场土地出让计划，会同计划、建设、规划、国土等部门进行可行性审核，提供可行性报告，报市土地储备委员会批准。

2、规划审批。立项批准后，提交市规划、国土、林业选址定点，批准规划用地红线和规划许可证及林地许可证。

3、土地征用。持市政府批准文件、项目可行性论证报告、规划用地红线图等文件向市国土资源部门提出用地申请，依法批准转用、征用土地。

4、储备开发。经依法批准征用的土地进入土地储备库，同时进行出让的前期开发平整和基础设施建设，适时推向土地市场公开招标拍卖或挂牌出让。

第十三条 土地使用权人申请土地收购必须提供下列资料：

　　（一）土地收购申请书；

　　（二）法人资格证明书；

　　（三）授权委托书；

　　（四）营业执照；

　　（五）土地使用权合法的权属文件、资料；

　　（六）房屋所有权合法权属凭证；

　　（七）建设平面布置图；

　　（八）主管部门意见；

　　（九）其他需要提交的资料。

第十四条 《国有土地使用权收购合同》一经签订，即产生法律效力，双方当事人必须全面履行合同约定的各项义务。



第三章 储备土地前期开发



第十五条 依照本办法储备的土地，市土地收购储备中心通过以下方式进行土地前期开发：

（一）由市土地收购储备中心直接开发；

（二）委托开发。由市土地收购储备中心委托市城建投资开发有限责任公司、市经济技术开发区进行土地开发。

第十六条 储备土地地上建（构）筑物及其他设施需实施拆迁的，由市土地收购储备中心作为拆迁人，依法向有关部门申请办理房屋拆迁许可证，并依法依规实施拆迁集中安置或货币补偿安置。

第十七条 在土地收购储备需要委托他人拆迁的，应当采取招投标的办法确定被委托单位实施拆迁。

第十八条 土地储备前期开发利用中涉及土地使用权单独或连同地上建（构）筑物出租、抵押、临时改变使用用途及地上建（构）筑物及附属物拆迁的，市土地收购储备中心持有关用地批准文件及《国有土地使用权收购合同》，依法到有关部门办理审批或登记手续。

第十九条 土地储备前期开发利用活动应当遵守国家法律、法规、规章和市政府的有关规定，并不得损害公众利益。



第四章 储备土地使用权出让



第二十条 储备土地的使用权出让，经市土地储备委员会审批后，由市国土资源局按照土地管理法律、法规和市人民政府的有关规定实施。

第二十一条 储备土地的使用权出让前，市土地收购储备中心应当协调做好以下工作：

（一）确定出让地块。市土地收购储备中心根据土地储备方案及城市规划行政主管部门的规划设计、规划红线图，确定拟出让土地的座落、四至范围、面积以及土地使用性质、容积率、建筑密度、层高、绿化比率等。

（二）评估出让底价。市土地收购储备中心应对拟出让的储备土地的收购、收回、前期开发成本进行评估，报土地招（投）标委员会确定底价，并拟定储备土地的招商方案。

（三）发布出让信息。市土地收购储备中心根据储备土地的实际情况，对条件成熟的土地公开发布土地使用权出让信息。

（四）受理报名事项。市土地收购储备中心对报名参加竞（买）人的申请予以受理，根据有关规定，对报名人的基本情况作必要了解，并作好受理登记。

第二十二条 市土地收购储备中心完成本办法第二十一条规定的事项后，依照国土资源部《招标拍卖挂牌出让国有土地使用权规定》的有关规定，组织公开交易。



第五章 储备中心资金运作管理



第二十三条 土地储备资金运作受市财政部门的指导与监督。

　　第二十四条 土地储备资金来源：

　　（一）市人民政府的拨款；

　　（二）储备土地的银行贷款；

　　（三）其他资金。

第二十五条 市土地收购储备中心的土地收购、征地、拆迁及前期开发费用，经市财政局、市国土资源局、市规划局、市建设局、市房地产局审定后按项目列支，并计入项目成本，实行项目核算。

第二十六条 市土地收购储备中心储备土地招标、拍卖或挂牌出让后，总价款由受让方缴入市土地收购储备中心专户，再转至市财政土地有偿使用专户。市国土资源局、市城市建设投资开发有限责任公司、市经济技术开发区土地出让收入按娄府阅〔2003〕39号纪要执行，上述单位前期开发土地所上缴的全部土地出让收入除偿还各自的贷款本息外，其余部分必须足额及时返还，不得扣留。由市财政局制定《娄底市土地储备资金管理办法》进行具体操作。

第二十七条 本办法所称储备土地净收益是指土地出让总价款扣除土地储备成本和税费的纯收入。

土地储备成本包括土地收购成本、征地成本、土地开发成本、土地储备管理成本、各种税费及贷款利息等。

土地收购成本是指收购土地（包括地上建、构筑物）所支付的总价款。

征地成本是指依法征用土地过程中支付的总费用。

土地开发成本是指对储备土地进行前期开发（包括拆迁安置、多通一平等）支付的费用。

税费是指土地储备、开发、出让过程中，依法应交纳的有关税费。

第二十八条 除市城市建设投资开发有限责任公司、市经济技术开发区、市国土资源局开发的土地，按娄府阅〔2003〕39号纪要核拨，全部用于城市建设外，其他土地出让收入由市土地收购储备中心按储备土地出让总地价的1.5%提取工作业务管理费，并计入土地出让成本。

第二十九条 储备土地出让后所得收入全额缴入市财政专户，市财政及时核定出让地块的成本费用后，用于偿还贷款本息。

第三十条 市财政和审计部门对市土地收购储备中心、市城市建设投资开发有限责任公司、市国土资源局、市经济技术开发区资金运作和使用情况定期进行检查或审计。



第六章 附 则



第三十一条 对违反本暂行办法的行为，按照《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国房地产管理法》等有关法律、法规和规章进行处理。

第三十二条 市土地收购储备中心工作人员玩忽职守、滥用职权，给国家、集体造成重大损失以及利用职务上的便利，索取或非法收受他人财物，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，给予相应的行政处分。

第三十三条 本暂行办法由市国土资源局负责解释。

第三十四条 各县（市）可根据本暂行办法，结合辖区的实际，制定土地收购、收回储备办法。

　　第三十五条 本办法自发布之日起施行。